融資租賃、商業保理以及其他一切商事交易中,為保障債權的順利實現,債權人一般會要求債務人提供抵押物進行抵押,目的在于債務人違約時,債權人通過對抵押物優先受償的方式實現債權,從而降低交易風險。那么,抵押權是否有效設立是債權人應當關注的重點,一旦抵押權未有效設立,債權人便喪失了對抵押物的優先受償權。

筆者在律師實務中,不乏遇到抵押權未有效設立的情況,面對這種情況,債權人如何救濟權利是本文關注的重點,本文力求根據現行法律規定以及通過對最高人民法院的判例研究解決以上問題。

一、抵押權未有效設立的原因

根據我國《物權法》的相關規定,債權人及債務人(第三人)訂立的關于設定抵押的合同自雙方合同簽訂之日起生效,而抵押權的設立則依抵押物性質的不同而定,簡單來說:土地、房產等不動產抵押物抵押權的設立自雙方到相應主管部門辦理抵押登記時設立,設備、交通工具等抵押物抵押權的設立自雙方所簽《抵押合同》生效時設立,但未到相關主管部門辦理抵押登記不能對抗善意第三人(如第三人對抵押物主張所有權或對抵押物已辦理了抵押登記主張抵押權時,債權人不能對抗第三人對抵押物享有的所有權或抵押權)。由此可見,抵押權的設立可分為登記設立和抵押合同生效時設立,實踐中,抵押權未有效設立多見于不動產抵押物,即:雙方當事人僅僅簽訂了抵押合同未辦理抵押登記,從而導致抵押權未有效設立。

參考法律依據:

《中華人民共和國物權法》

第十五條 當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同,除法律另有規定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權登記的,不影響合同效力。

第一百八十條 債務人或者第三人有權處分的下列財產可以抵押:

(一)建筑物和其他土地附著物;

(二)建設用地使用權;

(三)以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權;

(四)生產設備、原材料、半成品、產品;

(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;

(六)交通運輸工具;

(七)法律、行政法規未禁止抵押的其他財產。

抵押人可以將前款所列財產一并抵押。

第一百八十七條 以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規定的財產或者第五項規定的正在建造的建筑物抵押的,應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。

第一百八十八條 以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規定的財產或者第五項規定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押權自抵押合同生效時設立;未經登記,不得對抗善意

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